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试析合同解除制度的理解与适用
更新:[2009-3-29]   来源:[本站原创]

[作者]刘旒  律师

天阳律师事务所

 

合同解除是指合同有效成立以后,当具备解除条件时,因当事人一方或双方的意思表示而使合同自始消灭或向将来消灭的一种行为。

一、合同解除具有以下法律特点:

(一)合同解除以有效成立的合同为标的。只有有效成立的合同才能成为合同解除的对象。无效合同、可撤销合同与效力未定的合同都不能作为合同解除的对象。

(二)合同解除必须具备解除的条件。合同解除不是当事人随意的行为,只有在主客观条件发生变化使合同的履行成为不必要或不可能,合同继续存在已失去积极意义的情况下,才允许解除。否则,便是违约。合同解除权成就的条件,包括约定的条件和法定的条件二种。

(三)合同解除必须有解除行为。合同解除的条件不过是合同解除的前提,仅有解除条件的具备,合同并不必然解除,要想使合同解除,必须有解除行为。解除行为包括双方的行为,即合同解除须具有双方当事人的意思表示一致;单方行为,即当事人一方的意思表示,而该当事人必须享有解除权。

(四)合同解除的效果是使合同关系消灭。但是合同是自始消灭还是向将来消灭,这就是合同解除后有无溯及力问题。对这个问题将在下文中论述。

二、新《合同法》第91条将合同解除规定为合同终止的原因之一,并作出了较为详尽的规定。与以往相关法律规定相比,《合同法》关于行使合同解除权的规定,有以下几个特点:

(一)明确了合同解除权的概念及可行使的具体情形。

关于合同解除权,以前的《经济合同法》第26条、《涉外经济合同法》第29条、《技术合同法》第23、24条均作出了相应规定。《经济合同法》和《技术合同法》规定了协商解除及法定解除,《涉外经济合同法》规定了约定解除及法定解除。除《涉外经济合同法》外,其他两部合同法均将合同的协商解除与变更一体规定,未加以区分。新《合同法》将合同的解除与合同的变更分别作出规定,是合同解除权与合同变更权的概念不再混淆。《合同法》明确了合同解除权行使的情形,依照《合同法》第93条、第94条的规定,当事人可行使的解除权包括以下三种情形:

1、双方当事人协商一致,协商解除;

2、一方当事人依合同约定解除权解除合同;

3、当事人可以行使法定解除权解除合同,亦即《合同法》第94条所规定的五种法定情形。

(二)明确了合同解除权的行使期限,即合同解除权行使的除斥期间。

以往法律对合同解除权的行使期限均无明确规定,《合同法》第95条就当事人行使合同解除权的除斥期间作出了规定:法律规定或当事人约定解除权行使期限,期限届满当事人不行使的,该权利消灭;法律没有规定或当事人没有约定解除权行使期限,享有解除权的一方当事人经对方催告后在合理期限内不行使的,该权利消灭。此项规定明确了合同解除权的存续期间,使合同解除权的权利状态相对确定,有利于保护合同当事人的权利,避免当事人滥用解除权,维护了社会经济秩序的稳定。

(三)明确了合同解除权的行使程序。

以往法律只规定在法定的情形下,一方当事人有权通知另一方当事人解除合同。至于解除合同是合同当事人的权利还是法院或仲裁机构的权力,应由合同当事人还是法院或仲裁机构行使合同解除权,均未作明确规定。而新《合同法》第96条明确规定:当事人一方行使约定解除权或法定解除权的,应当通知对方,自通知到达对方时合同解除。对方有异议的,可以请求法院或仲裁机构确认解除合同的效力。依据此规定,当事人在行使合同解除权时,除双方协商解除外,必须先向对方发出解除通知,通知到达对方生效,合同关系即终止。本法条实际亦规定了谁享有确认解除合同效力的诉权:行使解除权的一方当事人并不享有诉权,只有合同相对方才有确认解除合同效力的诉权。合同解除权诉权由行使解除权当事人的相对方享有,而行使解除权的一方当事人因其解除权是单方法律行为,因而不必、也不应享有要求解除合同的诉权;在当事人没有通知对方解除合同就诉至法院或仲裁机构要求解除合同时,法院或仲裁机构不应直接作出解除合同的裁决。至于当事人是否享有约定或法定解除权才是法院或仲裁机构审查的范围,依照不告不理的民事审判原则,只有当相对方对合同解除权人的解除行为有异议时,法院或仲裁机构才仅应对合同解除的效力予以审查和确认。如果法院或仲裁机构裁决认定当事人行使合同解除权不当,解除合同的条件尚未成就、不应解除合同的,则视解除合同的通知自是无效,因此给对方当事人造成损失的,通知方应当承担相应的责任。

三、应该说,与以往相比,《合同法》对合同解除权的行使作出了相当详尽而科学的规定,但合同解除法律制度在实际应用中尚有下列问题值得关注:

(一)《合同法》对于行使解除权的相对方当事人提起确认解除合同效力之诉的期限,并未作出相应规定。依照《合同法》的规定,合同解除权人通知解除合同,除按法律、行政法规规定应办理批准登记手续外,合同已在解除通知到达相对方时解除,合同关系即行终止。如相对方解除合同存有异议,且其在收到解除通知后长时间内未提起确认解除合同效力之诉,则会使合同当事人双方权利、义务长期处于不稳定状态,影响交易安全,容易造成不应有的财产损失和浪费。

(二)关于合同解除后的溯及力问题

合同解除的法律效果是使合同关系消灭。但是对于解除以前的债权债务如何处理,这是合同解除中一个至关重要的问题。是溯及既往的消灭,还是仅向将来消灭。这就涉及合同解除有无溯及力问题。合同解除如果有溯及力,就要发生恢复原状的法律后果;如果没有溯及力,则解除以前的债权债务仍然存在,当事人对已履行的部分不负恢复原状的义务。

笔者认为,应承认合同解除后对解除前的债权债务关系有溯及既往的效力,但应当对其适用进行必要的限制。

首先,合同解除后对解除前的债权债务关系应有溯及既往的效力,理由是,1、合同解除是以合同有效成立为前提。如果合同解除没有溯及既往的效力,则合同解除前的债权债务关系仍然有效。在此情形下,有背合同解除是为了保护非违约方的合法权益及制裁违约方的目的。2、认为合同解除后对解除前的债权债务关系没有溯及既往的效力的观点,将合同解除与合同终止混为一谈,使合同解除制度失去了存在的价值及独立性。

其次,不能武断地认为合同解除必然导致合同解除前所建立的债权债务关系的消灭,而应根据履行情况和合同性质,对合同解除的溯及力进行必要的限制,理由是:1、在合同解除制度中,除法定解除外,约定解除制度即是当事人意思自治,即合同自由的充分体现。在此条件下合同解除后对解除前的债权债务关系有无溯及既往的效力要受当事人意思自治的调整。2、合同解除前的债权债务关系并非均能溯及既往的消灭,即均产生恢复原状的法律后果。根据合同解除前的履行情况和合同性质,有些情况不可能恢复原状。对于一些以使用标的物为内容的,如租赁、供用电、气、水合同、建设工程承包、借贷等,一方在实际上使用标的物经过一定期限以后,很难就已经使用和收益的部分作出返还;另外,在劳务合同中,一方根据合同提供了劳务,另一方接受这些劳务,由于劳务本身是一种无形资产和利益,很难以同质量、同数量的劳务来返还。所以劳务合同只能向将来发生效力。3、在有些情况下,恢复原状会对第三人产生不利影响,合同解除也不应具有溯及既往的效力。如在委托合同中,由于受托人是以委托人的名义和费用为委托人处理事务,在处理事务中,常常与第三人发生关系,如果委托合同的解除溯及到合同成立之时,常会使受托人基于委托人的委托而为的各种委托行为失效,使在委托人与第三人之间发生的各种法律关系失去基础。这就会给善意第三人造成损害,也影响到交易秩序的稳定。如果一方在接受履行后,将标的物转移给第三人,而当事人又迫切需要解除合同,在这些情况下,合同解除不应发生溯及既往的效力,以免对第三人造成损害。

新《合同法》第97条规定:“合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状;采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。“本条规定表明,合同解除原则上具有溯及力,即当事人可以要求恢复原状;同时,根据履行情况和合同性质,可以采取其他补救措施,且当事人有权要求赔偿损失。这样就在合同解除后对解除前的债权债务关系有溯及既往的效力原则的基础上,又根据履行情况和合同性质对其适用进行了必要的限制。

                                     作者单位:天阳律师事务所

 


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